競業(yè)限制是指用人單位對(duì)本單位關(guān)鍵崗位、掌握本單位重要商業(yè)秘密的員工，通過一定方式約定在其勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間和終止或解除勞動(dòng)合同后一定期限內(nèi)，不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他單位從事相同的職業(yè)或自行生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的一種限制，而用人單位為此要付出一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

    用人單位與勞動(dòng)者在企業(yè)事務(wù)中是管理者與被管理者關(guān)系，用人單位處于強(qiáng)勢(shì)地位。勞動(dòng)者為避免失去現(xiàn)時(shí)或潛在的勞動(dòng)就業(yè)機(jī)會(huì)，往往違背真實(shí)意志遷就企業(yè)簽訂競業(yè)限制合同。因而，在企業(yè)缺乏有效管理或雙方合作終止的情況下，往往會(huì)勞資糾紛。這樣，昔日的優(yōu)秀員工就變成用人單位的對(duì)手了。

    「案例」

    浙江某集團(tuán)股份公司聘請(qǐng)向某擔(dān)任下屬子公司總經(jīng)理，同年6月向某如期入職，同集團(tuán)公司簽訂《勞動(dòng)合同》，《勞動(dòng)合同》規(guī)定：合同期限3年，工資實(shí)行年薪制，年薪總額人民幣25萬元，工資包括年薪和競業(yè)限制補(bǔ)償金，競業(yè)限制期限3年，向某在職期間競業(yè)限制補(bǔ)償金隨工資按月發(fā)放。合同簽訂后，合同雙方依照勞動(dòng)合同規(guī)定履行。在合同期限的第二年末，該子公司因經(jīng)營不佳，出現(xiàn)連續(xù)虧損，向某迫于經(jīng)營壓力自動(dòng)離職，離職后去了同類企業(yè)。針對(duì)向某的行為，該集團(tuán)遂以向某違反合同約定的競業(yè)限制條款為由向勞動(dòng)仲裁委申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁。

    以上案例主要涉及到競業(yè)限制制度和商業(yè)秘密保護(hù)，競業(yè)限制制度不僅能保護(hù)企業(yè)的商業(yè)秘密，而且合理運(yùn)用競業(yè)限制制度可以在一定程度上防止企業(yè)間的不正當(dāng)競爭，防止互相挖墻腳，更在一定程度上保護(hù)了勞動(dòng)者的利益。

    一、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的定義和特征

    根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，保守秘密是勞動(dòng)合同的必備條款，需要保守的秘密主要包括商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的事項(xiàng)。知識(shí)產(chǎn)權(quán)又稱智力成果權(quán)，是指對(duì)科學(xué)、技術(shù)、文化、藝術(shù)等領(lǐng)域從事智力活動(dòng)創(chuàng)造的精神財(cái)富所享有的權(quán)利。

    廣義的知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括著作權(quán)、鄰接權(quán)、商標(biāo)權(quán)、商號(hào)權(quán)、商業(yè)秘密權(quán)、產(chǎn)地標(biāo)記權(quán)、專利權(quán)、集成電路布圖設(shè)計(jì)權(quán)等。狹義的知識(shí)產(chǎn)權(quán)主要包括著作權(quán)、鄰接權(quán)、專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)等�！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定我國公民享有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)有：著作權(quán)（版權(quán)）、專利權(quán)、商標(biāo)專用權(quán)、發(fā)現(xiàn)權(quán)、發(fā)明權(quán)等。

    根據(jù)1967年《建立世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織公約》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念成為通用的法律概念，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的范圍界定為：

    （1）版權(quán)與相關(guān)權(quán)利；（2）商標(biāo)權(quán)；（3）地理標(biāo)志；（4）工業(yè)設(shè)計(jì)；（5）專利權(quán)；（6）集成電路布圖設(shè)計(jì)（拓?fù)鋱D）；（7）未披露過的信息；（8）協(xié)議許可中限制競爭行為。

    知識(shí)產(chǎn)權(quán)是一種特殊的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，是一種無形的智力成果，法律給于一定的保護(hù)，主要借助于有形的物質(zhì)載體存在，其受保護(hù)的對(duì)象不是物質(zhì)載體本身，而是精神成果本身，其相對(duì)于其他的民事權(quán)利來說具有很多專有特征，主要包括：

   （1）知識(shí)產(chǎn)權(quán)專有性，即獨(dú)占性或壟斷性，知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為無形的精神成果，必須具有專有性，知識(shí)產(chǎn)權(quán)的權(quán)利人對(duì)自己創(chuàng)造的智力成果享有獨(dú)占權(quán)，可以依法行使權(quán)利獲得經(jīng)濟(jì)利益，并且可以依法轉(zhuǎn)讓給他人，未經(jīng)權(quán)利人許可，不得擅自使用獲取經(jīng)濟(jì)利益；

   （2）知識(shí)產(chǎn)權(quán)地域性，即只在所確認(rèn)和保護(hù)的地域內(nèi)有效，各個(gè)國家對(duì)于所在地區(qū)和國家的知識(shí)產(chǎn)權(quán)的認(rèn)定和界定是不相同的，故給于的保護(hù)也是不盡相同；

   （3）知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)間性，只在規(guī)定期限保護(hù)，各個(gè)國家法律對(duì)于知識(shí)產(chǎn)權(quán)規(guī)定的時(shí)間不相同，知識(shí)產(chǎn)權(quán)受保護(hù)的時(shí)間也不同。

    二、競業(yè)限制的定義

    競業(yè)限制（也叫：競業(yè)禁止、競業(yè)避止）是指用人單位對(duì)本單位關(guān)鍵崗位、掌握本單位重要商業(yè)秘密的員工通過一定方式約定在其勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間和終止或解除勞動(dòng)合同后一定期限內(nèi)不得到生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系的其他單位從事相同的職業(yè)或自行生產(chǎn)同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的一種限制，而用人單位為此要付出一定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

    《勞動(dòng)合同法》對(duì)于競業(yè)限制條款適用的主體、適用范圍、適用期限做了詳盡的規(guī)定，競業(yè)限制條款的內(nèi)容主要包括：

   （1）競業(yè)限制主體，《勞動(dòng)合同法》第二十三條規(guī)定，競業(yè)限制的主體是“負(fù)有保密義務(wù)的勞動(dòng)者”，第二十四條規(guī)定“競業(yè)限制的人員限于用人單位的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員和其他負(fù)有保密義務(wù)的人員”，明確了競業(yè)限制的主體，而在日常工作中沒有接觸到公司的商業(yè)秘密的人，不適用該條款，也不需要簽訂競業(yè)限制條款。另外，我國《公司法》149條第五項(xiàng)規(guī)定：董事、高級(jí)管理人員未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，不得利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所在任職公司同類的業(yè)務(wù)。

   （2）競業(yè)限制的適用范圍，《勞動(dòng)合同法》對(duì)于競業(yè)限制的范圍做了明確的界定，主要包括兩類：一類是商業(yè)秘密范圍的界定，本文在上述條款中已作具體陳述，具體的詳細(xì)條款，需要用人單位根據(jù)《勞動(dòng)合同法》、《民法通則》等法律條款做出詳細(xì)的界定，用人單位應(yīng)制訂有關(guān)保護(hù)商業(yè)秘密的規(guī)章制度，明確哪些技術(shù)信息和經(jīng)營信息屬于應(yīng)保護(hù)的商業(yè)秘密，并采取相應(yīng)的保密措施加以防范，不能將該行業(yè)的一般知識(shí)技能和專業(yè)技能都納入商業(yè)秘密的具體范圍；另一類是競業(yè)限制的從業(yè)范圍：《勞動(dòng)合同法》第二十四條規(guī)定，可以分為兩類：（1）不得參與同類企業(yè)，即“勞動(dòng)者不得到與本單位生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的有競爭關(guān)系的其他用人單位”；

   （2）不得自己開設(shè)同類的公司，即“自己開業(yè)生產(chǎn)或者經(jīng)營同類產(chǎn)品、從事同類業(yè)務(wù)的競業(yè)限制期限”。

   （3）競業(yè)限制約定的形式，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，勞動(dòng)合同的簽訂應(yīng)當(dāng)遵循平等自愿、協(xié)商一致的原則。合同法中也有公平、自愿、誠實(shí)信用原則的規(guī)定，無論簽訂勞動(dòng)合同或訂立競業(yè)限制條款都必須遵循這個(gè)基本原則，違背了這個(gè)原則，所訂立的條款或合同無效。《勞動(dòng)合同法》第二十四條規(guī)定競業(yè)限制的范圍、地點(diǎn)、期限由用人單位與勞動(dòng)者約定，競業(yè)限制的約定不得違反法律法規(guī)的規(guī)定。因此合同雙方應(yīng)在平等、自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂勞動(dòng)合同，并且簽訂的形式也必須是以書面形式約定，在勞動(dòng)合同或者保密協(xié)議中約定。

   （3）競業(yè)限制的補(bǔ)償。用人單位與勞動(dòng)者簽訂了競業(yè)限制的合同，根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定用人單位則要支付相應(yīng)的費(fèi)用，這體現(xiàn)了公平原則，也是實(shí)行同業(yè)競業(yè)限制的一項(xiàng)重要的內(nèi)容。一般來說，勞動(dòng)者因不能從事自己擅長專業(yè)或所熟練的工作，收入或生活質(zhì)量會(huì)不同程度降低。而用人單位會(huì)因?yàn)閯趧?dòng)者未參加該行業(yè)的勞動(dòng)或競爭，可能現(xiàn)時(shí)或潛在地從中獲取相應(yīng)的商業(yè)利益。合同雙方應(yīng)在合同中明確補(bǔ)償?shù)臄?shù)額或計(jì)算方式、支付方式等。對(duì)于支付方式《勞動(dòng)合同法》第二十三條規(guī)定，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給于勞動(dòng)者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，因此上述案例中浙江某集團(tuán)與向某約定在解除或者終止勞動(dòng)合同前在工資中按月支付給向某的約定是與法律規(guī)定相抵觸的。對(duì)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金額的數(shù)額，《勞動(dòng)合同法》沒有做出相應(yīng)的規(guī)定，各地的規(guī)定是不相同的，如《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)企業(yè)技術(shù)秘密保護(hù)條例》第17條規(guī)定：競業(yè)限制協(xié)議約定的補(bǔ)償費(fèi)按年計(jì)算不得少于該員工離開企業(yè)前最后一個(gè)年度從該企業(yè)獲得的報(bào)酬總額的2/3.競業(yè)限制協(xié)議沒有約定補(bǔ)償費(fèi)的，補(bǔ)償費(fèi)按照前款規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。珠海有關(guān)條例規(guī)定：企業(yè)與員工約定競爭限制的，在競爭限制期間應(yīng)當(dāng)按照約定向員工支付補(bǔ)償費(fèi)；沒有約定的，年補(bǔ)償費(fèi)不得低于該員工離職前一年從該企業(yè)獲得的年報(bào)酬的1/2.勞動(dòng)合同或者保密合同有效的先決條件是用人單位必須履行給付補(bǔ)償金的義務(wù)，否則員工可依據(jù)先履行抗辯權(quán)，不履行同業(yè)競業(yè)限制的義務(wù)。

   （4）競業(yè)限制的期限，在國外競業(yè)限制期限的規(guī)定中，一般是三年，最多不超過五年，在高新技術(shù)領(lǐng)域不超過一年，如美國第二巡回法院在Earth Web， Inc.訴Mark Schlack違反雇用合同和侵害起商業(yè)秘密一案中，援引1997年的DoubleClick， Inc.訴 Henderson 一案認(rèn)為，網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)發(fā)展迅速，相關(guān)競業(yè)限制條款期間不宜超過6個(gè)月； 美國聯(lián)邦巡回法院認(rèn)為面對(duì)發(fā)展變化迅速且無地域限制的網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)業(yè)，一年期間的約定過長。該法院最后以原告限制被告在工作間接觸機(jī)密資料和雇用合同中競業(yè)限制條款不合理為由，判決駁回原告禁令主張。在特殊情況下，競業(yè)限制可以不受時(shí)間限制，這是特例，在現(xiàn)實(shí)生活中很少見。

    我國競業(yè)限制期限的制定過程中事實(shí)上鼓勵(lì)了科技人員、高層經(jīng)營人員的正常流動(dòng)，一定程度上起到了均衡企業(yè)與勞動(dòng)者利益，使更多科技人員既能充分發(fā)揮勞動(dòng)者的聰明才智，又能為社會(huì)多作貢獻(xiàn)，并在深層次上保護(hù)企業(yè)正當(dāng)?shù)募夹g(shù)和經(jīng)營信息，保障企業(yè)獲得合法的壟斷利益。我國的《勞動(dòng)合同法》第二十四條規(guī)定競業(yè)限制的期限不得超過二年，因此，用人單位和勞動(dòng)者約定的期限不得超過法定最長的期限。

   （5）違反競業(yè)限制的處罰標(biāo)準(zhǔn)。勞動(dòng)合同解除或者終止后，用人單位依約支付了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，競業(yè)限制條款和保密協(xié)議就生效了，如果勞動(dòng)者違約了，則必須承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，違約責(zé)任要通過事先約定加以明確。《勞動(dòng)合同法》第二十三條規(guī)定，用人單位和勞動(dòng)者事先在勞動(dòng)合同或保密協(xié)議中約定勞動(dòng)者違反競業(yè)限制條款時(shí)需要支付的金額。若因違約行為侵犯了用人單位的商業(yè)秘密造成了損害，違約者還應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。《勞動(dòng)合同法》第九十條勞動(dòng)者違反本法規(guī)定解除勞動(dòng)合同，或者違反勞動(dòng)合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

   （6）新用人單位的責(zé)任，《勞動(dòng)合同法》第九十一條規(guī)定，用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動(dòng)合同的勞動(dòng)者，給其他用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。事實(shí)上，《勞動(dòng)合同法》規(guī)定新用人單位不論是否知道勞動(dòng)者違反了與原單位的競業(yè)限制約定，都已經(jīng)構(gòu)成了侵權(quán)，違反競業(yè)限制成為侵權(quán)必要的程序或手段，因此，新用人單位和勞動(dòng)者應(yīng)連帶承擔(dān)包括競業(yè)限制責(zé)任在內(nèi)的侵權(quán)責(zé)任，這一規(guī)定也給新的用人單位增加了更多的用人風(fēng)險(xiǎn)。

    三、案例的解讀

    競業(yè)限制條款本身是用人單位通過合同的方式對(duì)勞動(dòng)者就業(yè)權(quán)限的某種限制、有效的約束和管理，系用人單位與勞動(dòng)者間的合同（契約）關(guān)系確立的依據(jù)。但這種合同（契約）關(guān)系特殊性在于對(duì)勞動(dòng)者勞動(dòng)權(quán)的限制和約束。在《勞動(dòng)法》的規(guī)定中，沒有明確規(guī)定競業(yè)限制條款的有關(guān)規(guī)定，相關(guān)立法也相對(duì)不完善，造成勞動(dòng)者與用人單位在簽訂競業(yè)限制合同時(shí)，所處的地位并不完全平等。用人單位與勞動(dòng)者在企業(yè)事務(wù)中是管理者與被管理者關(guān)系，用人單位處于強(qiáng)勢(shì)地位。勞動(dòng)者為避免失去現(xiàn)時(shí)或潛在的勞動(dòng)就業(yè)機(jī)會(huì)，往往違背真實(shí)意志遷就企業(yè)簽訂競業(yè)限制合同。

    《勞動(dòng)合同法》對(duì)于競業(yè)限制的規(guī)定較為詳盡，從勞動(dòng)者的角度考慮較多，部分地削弱了用人單位的管理權(quán)限，但從員工管理的角度來看，用人單位與勞動(dòng)者簽訂競業(yè)限制協(xié)議又是企業(yè)保護(hù)其商業(yè)秘密和其他經(jīng)營利益的強(qiáng)有力的手段。競業(yè)限制制度目的是盡量淡化勞動(dòng)者在職期間掌握用人單位的商業(yè)秘密和競爭優(yōu)勢(shì)。

    案例中浙江某集團(tuán)就是利用管理權(quán)限對(duì)向某進(jìn)行管理，但是在經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的支付形式上又與現(xiàn)有法律相抵觸，很難獲得法律的支持。

    四、對(duì)企業(yè)保護(hù)商業(yè)秘密操作的思考

    商業(yè)秘密是企業(yè)核心競爭力的重要組成部分，有些企業(yè)的商業(yè)秘密，甚至關(guān)系到企業(yè)的生死存亡，因此作為保護(hù)商業(yè)秘密的重要武器——競業(yè)限制條款的訂立，在一定程度上加強(qiáng)了企業(yè)對(duì)勞動(dòng)者的管理權(quán)限。競業(yè)限制條款是用人單位和勞動(dòng)者通過合同約定，明確雙方的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系，用人單位在制定商業(yè)秘密管理制度過程中，應(yīng)當(dāng)結(jié)合本企業(yè)通過《勞動(dòng)合同法》詳細(xì)規(guī)定了競業(yè)限制的地域范圍等，在企業(yè)中需要完善和準(zhǔn)備保密管理體系主要有保密管理制度、保密協(xié)議和競業(yè)限制協(xié)議條款：

    1 .建立健全商業(yè)秘密管理制度

    商業(yè)秘密管理制度是用人單位管理勞動(dòng)者的管理手段，在設(shè)計(jì)商業(yè)秘密管理制度時(shí)，要充分考慮商業(yè)秘密范圍、地域、適用人員、檔案資料、資料的使用權(quán)限、密級(jí)、處罰等等，但是制度的制定后應(yīng)該通過職工代表大會(huì)或者職工討論，才能形成有效的制度。

    2.完善保密協(xié)議

    保密協(xié)議是用人單位和勞動(dòng)者雙方在平等資源、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂的契約，如果任何一方違反，都應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。保密協(xié)議簽訂的范圍包括經(jīng)營管理層人員、高級(jí)研發(fā)人員、技術(shù)人員、高級(jí)銷售人員、財(cái)務(wù)人員、高級(jí)助理或者秘書等，在保密協(xié)議中，雙方可以詳細(xì)約定保密的范圍、區(qū)域、秘密的轉(zhuǎn)移、使用、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、違約責(zé)任等。

    反之，作為現(xiàn)代企業(yè)管理的一部分——留住高級(jí)人才，除了加強(qiáng)保密制度建設(shè)和保密措施以外，還要更多從人性化的角度審視一下自己的商業(yè)秘密觀念，創(chuàng)新企業(yè)的管理理念，靠事業(yè)留人、靠感情留人、靠待遇留人，掌握人才競爭的主動(dòng)權(quán)。