根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。其具有以下幾個特征：

    第一、秘密性。秘密性指商業(yè)秘密所處的狀態(tài)應(yīng)當(dāng)是秘密的，沒有被公開過，這也是商業(yè)秘密最本質(zhì)的特征。確定商業(yè)秘密的私密性，最客觀的標(biāo)準(zhǔn)是：“不為公眾所知悉”。這種不為“公眾所知悉”是相對的，事實上，一方面商業(yè)秘密是必須為一定范圍內(nèi)的特定人所知悉的，除商業(yè)秘密權(quán)利人外，知悉商業(yè)秘密的人通常還包括：權(quán)利人內(nèi)部為使用商業(yè)秘密而合法知悉或掌握商業(yè)秘密的職員；合法受讓商業(yè)秘密因而知悉和掌握商業(yè)秘密的權(quán)利人，根據(jù)有關(guān)合同或協(xié)議的約定有權(quán)使用商業(yè)秘密的當(dāng)事人等等。

    第二、價值性。商業(yè)秘密正是“因其屬于秘密而具有商業(yè)價值”。所以價值性是商業(yè)秘密必須具備的特征。主要能夠給權(quán)利人帶來現(xiàn)實的或潛在的經(jīng)濟價值。

    第三、措施性。是指權(quán)利人應(yīng)對商業(yè)秘密進行管理，要采取合理的保密措施。即權(quán)利人僅僅有主觀意識還不夠，還必須實施客觀的保密措施。如簽訂保密合同、訂立保密協(xié)議、建議保密制度，加強保密教育，加強門衛(wèi)保衛(wèi)措施等。

    第四、實用性。即商業(yè)秘密能夠被商業(yè)運用，具有現(xiàn)實的或者潛在的使用價值，而非理論的成果。

    商業(yè)秘密的種類，可以分為以下兩類：

    一類是作為商業(yè)秘密的技術(shù)信息。一般是指設(shè)計、程序、產(chǎn)品配方、制作工藝、制作方法、機器設(shè)備的改進與研究開發(fā)的有關(guān)文件、技術(shù)的預(yù)測等方面的信息。

    另一類是作為商業(yè)秘密的經(jīng)營信息。一般是指管理決竅、客戶名單、資源情報、產(chǎn)銷策略、規(guī)章制度、內(nèi)部文件、會計財務(wù)報表、經(jīng)營戰(zhàn)略、營銷渠道、采購計劃、銷售計劃、銷售方法、招投標(biāo)中的標(biāo)底及標(biāo)書內(nèi)容、員工名冊、工資標(biāo)準(zhǔn)等方面的信息。

    【法律規(guī)定與解讀】

    《勞動合同法》

    第二十三條　用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。

    對負有保密義務(wù)的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協(xié)議中與勞動者約定競業(yè)限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)按月給予勞動者經(jīng)濟補償。勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

    第九十條　勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務(wù)或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

    法條解讀：

    1、 商業(yè)秘密是一個專業(yè)法律術(shù)語，具有四個構(gòu)成要件---秘密性、價值性、實用性、保密性。

    2、 商業(yè)秘密發(fā)球約定條款，不存在強制性，由用人單位與勞動者協(xié)商確定。

    3、 勞動者侵犯商業(yè)秘密，不僅存在損害賠償責(zé)任，而且嚴(yán)重時，可能構(gòu)成“侵犯商業(yè)秘密罪”（50萬元以上權(quán)利人損失即構(gòu)成刑事罪）。

    4、 侵犯商業(yè)秘密的的主體，包括自然人，也包括單位，比如，勞動明智朱單位的商業(yè)秘密在新單位中使用，如新單位明知，則勞動老師懷新單位均構(gòu)成侵犯原單位的商業(yè)秘密。

    5、 保密費不具有強制性。不論用人單位是否支付保密費，勞動者一旦侵犯商業(yè)秘密，就應(yīng)該承擔(dān)賠償責(zé)任。

    【如何保護企業(yè)商業(yè)秘密】

    首先，加強商業(yè)秘密的規(guī)定，即明確出本公司什么內(nèi)容是商業(yè)秘密，并規(guī)定秘密的等級，明確接觸商業(yè)秘密的人員范圍，制定嚴(yán)格的保護辦法。對各類商業(yè)秘密有不同的保密措施，比如書面資料有專人保管，借閱需要審批與登記，再比如電子檔資料有密碼，復(fù)制有審批與登記程序。

    其次，加強保密區(qū)域的管理，比如內(nèi)部監(jiān)控措施、防盜系統(tǒng)等。

    第三，建立與完善內(nèi)部保密制度。并把保密制度納入員工手冊，或者歸屬到勞動合同約定內(nèi)容，告知泄秘的后果。

    第四，及時與涉秘崗位簽訂保密協(xié)議，強烈建議協(xié)議內(nèi)容由專業(yè)律師起草，杜絕非法律專業(yè)人員的HR工作者起草。

   最后，應(yīng)建立風(fēng)險應(yīng)急措施。一旦發(fā)現(xiàn)泄秘，立即對侵權(quán)的事實評估，對侵權(quán)人進行排查，獲得盡可能多的證據(jù)。在確定是否采取訴訟時，一定要與法律人員分析，對企業(yè)業(yè)務(wù)的影響程度、勝訴的意義以及訴訟過程中進一步泄秘的可能性。

    【保密約定不等于競業(yè)限制】

    許多HR一直沒能搞明白保密與競業(yè)限制的區(qū)別。

    1、從補償角度來分析，保密約定是基于勞動者的涉秘崗位本身的性質(zhì)而產(chǎn)生的隨附義務(wù)，一旦雙方約定了保密要求，勞動者必須遵守，用人單位不存在支付保密費的強制性。而競業(yè)限制不同，要求勞動者在離職后履行競業(yè)限制，必須支付相應(yīng)的經(jīng)濟補償。如何支付補償，我們在下期關(guān)于競業(yè)限制的專欄中詳細講解。

    2、從違約角度來分析責(zé)任，勞動者違反保密義務(wù)，不存在違約金，但應(yīng)賠償權(quán)利人的經(jīng)濟損失，甚至構(gòu)成刑事責(zé)任。而勞動者在離職后違反競業(yè)限制的，依約定應(yīng)承擔(dān)違約金，并同時承擔(dān)單位損失的賠償責(zé)任。

    3、從期限上來看，保密義務(wù)自約定之日起開始，自商業(yè)秘密不再是秘密為止。而競業(yè)限制是指勞動者從離職之日起，約定的不長于兩年的一個特定期間。